2019年2月25日，安(ān)徽省枞陽縣市場監管稽查大隊執法人員對××大藥房進行日常監督檢查時發現，該藥房保健食品專櫃内有(yǒu)5盒由江西××實業股份有(yǒu)限公(gōng)司生産(chǎn)的奇宇牌鈣咀嚼片，産(chǎn)品标簽上标有(yǒu)“抗腿抽筋”等字樣。執法人員經報批後，以當事人涉嫌經營标簽、說明書不符合規定的食品為(wèi)由予以扣押。經查，該藥房于2018年10月和12月分(fēn)兩批次，以10元/盒共購(gòu)進10盒，以38元/盒銷售了5盒，貨值金額計100元，違法所得計140元。

枞陽縣市場監管稽查大隊認為(wèi)，奇宇牌鈣咀嚼片标簽上标注的“抗腿抽筋?”字樣，暗示了藥理(lǐ)用(yòng)途和疾病治療作(zuò)用(yòng)，容易誤導消費者，甚至會贻誤疾病治療，加重病情。該大隊依據《食品安(ān)全法》《安(ān)徽省食品藥品行政處罰裁量适用(yòng)規則》有(yǒu)關要求，對涉案大藥房處以沒收違法保健食品5盒、沒收違法所得140元、罰款2000元的行政處罰。

案件争議

在案件辦(bàn)理(lǐ)過程中(zhōng)，該藥房提出陳述申辯，聲稱所售保健食品生産(chǎn)企業已向國(guó)家知識産(chǎn)權局商(shāng)标局申請注冊了“抗腿抽筋”文(wén)字商(shāng)标，且拿(ná)到了《商(shāng)标受理(lǐ)通知書》，“抗腿抽筋”是未注冊商(shāng)标，并非暗示疾病治療作(zuò)用(yòng)，認為(wèi)其行為(wèi)不構成違法，要求免于處罰。

該局認為(wèi)，該藥房在陳述申辯時，試圖以《商(shāng)标受理(lǐ)通知書》為(wèi)幌子，掩蓋違法行為(wèi)，要求免于處罰理(lǐ)由不成立。原因有(yǒu)三。

第一，商(shāng)标受理(lǐ)不等于注冊商(shāng)标。《商(shāng)标受理(lǐ)通知書》隻是商(shāng)标申請的第一個通知性文(wén)件，能(néng)否最終獲批，由主管部門依據《商(shāng)标法》有(yǒu)關規定，進行是否涉及傍名(míng)牌、惡意搶注、近似商(shāng)标、帶有(yǒu)欺騙性、容易使公(gōng)衆對商(shāng)品的質(zhì)量等特點産(chǎn)生誤認等問題進行實質(zhì)審查，再進行初審公(gōng)告後才能(néng)決定。因此，《商(shāng)标受理(lǐ)通知書》在我國(guó)不具(jù)有(yǒu)任何法律意義，不具(jù)備任何法律保護力。

第二，“抗腿抽筋”不得作(zuò)為(wèi)商(shāng)标注冊。《商(shāng)标法》第八條、第九條規定，任何能(néng)夠将自然人、法人或者其他(tā)組織的商(shāng)品與他(tā)人的商(shāng)品區(qū)别開的标志(zhì)，包括文(wén)字、圖形、字母、數字、三維标志(zhì)、顔色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可(kě)以作(zuò)為(wèi)商(shāng)标申請注冊；申請注冊的商(shāng)标，應當有(yǒu)顯著特征，便于識别，并不得與他(tā)人在先取得的合法權利相沖突。“抗腿抽筋”4個字沒有(yǒu)顯著特征，隻是一種描述性語言，且含有(yǒu)表示産(chǎn)品功能(néng)用(yòng)途的意思，明顯違法了《商(shāng)标法》第十一條第一項第二款“僅直接表示商(shāng)品的質(zhì)量、主要原料、功能(néng)、用(yòng)途、重量、數量及其他(tā)特點的”不得作(zuò)為(wèi)商(shāng)标注冊的規定。此外，市場監管總局根據《食品安(ān)全法》及《保健食品注冊與備案管理(lǐ)辦(bàn)法》等規定制定的《保健食品命名(míng)指南（2019年版）》明确規定，保健食品“商(shāng)标名(míng)、通用(yòng)名(míng)不得含有(yǒu)明示或者暗示疾病預防、治療功能(néng)的詞語……”由此可(kě)以判斷，國(guó)家知識産(chǎn)權局商(shāng)标局在實質(zhì)審查時，駁回該商(shāng)标申請的概率較大。

第三，該産(chǎn)品商(shāng)标使用(yòng)混亂。該保健品已經标注了注冊商(shāng)标“諾必佳?”，又(yòu)标注了“抗腿抽筋?”未注冊商(shāng)标字樣，同一商(shāng)品，既标注注冊商(shāng)标，又(yòu)标注未注冊商(shāng)标，違反了《保健食品命名(míng)指南（2019年版）》中(zhōng)“一個産(chǎn)品隻允許使用(yòng)一個商(shāng)标名(míng)”的規定，商(shāng)标使用(yòng)混亂，混淆視覺，誤導消費者。

案件啓示

整治食品、保健食品标簽标識等違法行為(wèi)，是近年來各級市場監管部門的重點工(gōng)作(zuò)之一。從近年來各地查處的保健食品案件來看，保健食品欺詐及虛假宣傳等違法行為(wèi)越來越隐蔽，難以發現和查處。為(wèi)有(yǒu)效打擊遏制這一違法行為(wèi)，市場監管部門應加大宣傳力度。一方面，通過多(duō)渠道、多(duō)種方式向廣大經營者宣傳保健食品相關規定，提醒并督導其守法經營，另一方面，采取發放宣傳單、進社區(qū)宣講等方式，提醒消費者購(gòu)買保健食品的注意事項，提升辨别能(néng)力和防範意識。同時，執法人員要精(jīng)通法規。食品、保健食品欺詐及虛假宣傳行為(wèi)不僅涉及《食品安(ān)全法》相關規定，還會涉及《商(shāng)标法》《保健食品注冊與備案管理(lǐ)辦(bàn)法》《保健食品命名(míng)指南（2019年版）》等，隻有(yǒu)精(jīng)通相應的法規和制度，并融會貫通，才能(néng)在琳琅滿目的保健食品專區(qū)專櫃中(zhōng)發現違法行為(wèi)，從而進行精(jīng)準打擊，保護消費者合法權益，維護公(gōng)平誠信的市場秩序。